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担保的概念与分类是什么(一般担保和连带担保的法律责任区分)

担保的概念与分类是什么担保是指当事人根据法律规定或者双方约定,为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度。担保通常由当事人双方订立担保合同。担保,有时也称为...

担保的概念与分类是什么担保是指当事人根据法律规定或者双方约定,为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度。担保通常由...更多担保的概念与分类是什么的这个问题,以及大家所关心的的内容,我们小编一一为大家详细解答,欢迎浏览。

担保的概念与分类是什么(一般担保和连带担保的法律责任区分)

担保的概念与分类是什么

担保是指当事人根据法律规定或者双方约定,为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度。担保通常由当事人双方订立担保合同。

担保,有时也称为债的担保,是指法律为保证特定债权人利益的实现而特别规定的以第三人的信用或者以特定财产保障债务人履行债务,债权人实现债权的制度。对于担保的概念应当从以下三方面来理解:

(一)担保是保障特定债权人债权实现的法律制度。担保的目的正是为了强化债务人清偿特定债务的能力和打破债权人平等的原则,以使特定债权人能够优先于其他债权人受偿或者从第三人得到赔偿。

(二)担保是以第三人的信用或者特定财产来保障债权人债权实现的制度。担保中,用于担保的标的不能是债务人的一般财产,所担保的债权也不能是债务人应清偿的全部债权,否则与合同保全无法区别。因此,担保只能是特定的财产担保特定的债权。

(三)担保是对债的效力的一种补充和加强,是对债务人信用的一种保证措施。对特定债权设定担保后,债权人或得以从第三人的财产中受偿,或得以从债务人或第三人的特定财产优先于其他债权人受偿,从而使债权得到更有效的保障,使债权得到加强。同时担保是对债务人不履行债务时保障特定债权人的手段,因此担保是对债的效力的一种补充。担保的补充性也决定了担保与主债之间的从属关系:债权人的债权为主权利,债权人在担保关系中享有的权利为从权利。

担保的分类

根据不同的标准,可以对担保进行不同的分类,大致有以下几种:

(一)典型担保与非典型担保

根据法律上规定的适用和类型化的程序,担保可分为典型担保与非典型担保。

典型担保是指法律上明确规定的,其主要功能为担保的担保方式。

非典型担保也可分为两种情形。一种情形是指法律上尚未予以类型化,在实务上还不具有典型意义的担保方式。如让与担保、所有权保留等。另一种情形是指虽有担保作用但法律未明确规定为担保方式或者其主要功能并不在于担保的担保方式。如违约金,这是合同当事人经常适用的担保合同履行的重要方式。

(二)约定担保与法定担保

根据担保发生的依据,担保可分为约定担保和法定担保。

约定担保,是指完全由当事人双方自行约定的担保,是当事人自愿设定的担保。例如约定的保证、抵押、质押以及定金等担保方式均属于这种担保。

法定担保,是指由法

律直接规定的而不是由当事人约定的担保。典型的法定担保是优先权。优先权是完全由法律直接规定的担保,不仅担保成立的条件,而且连担保的当事人、担保债权的种类、担保的范围等都是由法律规定的。优先权的成立无须当事人约定,当事人也不得排除其适用。除上述法定担保外,还有一种担保,其发生的条件是由法律直接规定的,但当事人可以约定排除其适用,这种担保以留置权为代表。

(三)人的担保、物的担保与金钱担保

根据用于担保的标的,担保可分为人的担保、物的担保与金钱担保。

人的担保,又称信用担保,是指以人的信用来担保债权的担保。连带债务、并存的债务承担等都属于人的担保。人的担保的典型方式是保证。保证是以保证人即债权人与债务人以外的第三人的信用担保债权实现的。

物的担保,是指以特定的财产来担保债权的担保方式。物的担保又可分为不移转所有权的物的担保和移转所有权的物的担保。前者是指在供与担保的财产上为债权人设定一定的特定权利以担保债权的履行。在债务人不履行债务时,债权人依法行使担保权,从担保财产的价值中优先受偿。为担保债权的履行而在特定财产上设定的权利,统称为担保物权,包括抵押权、质权、留置权、优先权。后者又称为权利移转的物的担保,是指以移转一定财产的所有权或其他权利来担保债权的担保方式。移转所有权的物的担保主要包括让与担保、卖渡担保、代物清偿、所有权保留等。

金钱担保,是指以金钱为标的物的担保。金钱担保也即是定金担保,指的是合同当事人一方依其约定于合同履行前交付一定金钱给对方作为债权担保的担保方式。

(四)原担保与反担保

原担保是为主合同之债而设立的担保。在设立担保的合同中,担保合同是从合同,担保所确保的债权所在的合同是主合同。为使主合同之债权实现而设立的担保,就是原担保。在只有一次担保的场合,就不存在原担保反担保之分了。

反担保就是为担保之债而设立的担保。在商业贸易中,特别是一些大型交易项目中,由于风险大,担保责任也大,即担保人承担财产责任的可能性很大,这样说很难有人愿意为之进行担保。没有担保,主合同的履行就更没有保障。在这种情况下,为了换取担保人的担保,就要为之解除可能承担担保责任的后顾之忧,而以该担保责任为担保对象设立担保是最为理想的办法,这种为担保之债而设立的担保,就是反担保。

从我国担保法规定上看,提供反担保的人只限于债务人,显然忽视了债务人委托第三提供反担保的情形,不能不说是立法上的一大疏漏。因为反担保的设立实质上是为担保责任进行分担。在担保责任十分繁重的合同中,反担保设立越多,每一层次担保人承担的担保责任就越小。仅限价于债务人,在实践中是不易行的。因为担保人能接受债务人的反担保,债权就也应接受债务人的担保;就是担保人接受其反担保,这种反担保也是苍白无力的。因此,对担保法的这一规定,应扩张性适用,允许债务人以外的第三提供反担保。

在我国担保制度所确认的担保方式中,并非所有的担保方式都适宜设立反担保的。首先,留置担保系法定担保,不能作为反担保的方式。因为反担保是约定担保。其次,定金虽在理论上可以作为反担保方式,但由于定金的支付会削弱债务人的债务履行能力,且定金的比例不能高于法定20%的幅度,实践中极少采用。实践中,反担保的主要方式是保证、抵押和质押。当然,在债务人作为反担保的提供者时,保证也

不能作为反担保的方式。反担保亦是担保的一种,属约定担保,其设立同原担保的设立一样,依约定进行。

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担保的概念与分类是什么拓展阅读

担保的概念与分类是什么(一般担保和连带担保的法律责任区分)

一般担保和连带担保的法律责任区分

记者 张小娟

债务担保,适用的范围非常广泛,也与群众的日常生活息息相关,比如在民间借贷中,出借人往往要求借款人提供保证人保证,以保障借出去的钱能够及时收回。

案情

欠款不还闹上法庭

2017年11月,从事建材生意的尚军向西宁市城东区人民法院提交了一份起诉书。早在2013年,李祥向尚军购买了压条、转角等建筑材料,共计50余万元。其间,李祥向尚军陆续支付了部分货款。2015年7月双方对账,李祥欠尚军货款16.6万元。7月13日,李祥给尚军出具了欠条,承诺欠款在2015年8月15日前偿还,李祥的妻子王红担连带担保责任,并备注如到期不按时偿还,逾期利息每月按5分计算。可到了2019年,李祥并未归还,尚军多次要求李祥还款,并要求王红承担担保责任,但李祥以种种借口拖延,担保人亦不予承担担保责任。无奈,尚军诉至法院,请求法院依法判令李祥立即偿还欠款16.6万元;按约定承担逾期付款利息22.4万元,各项合计39万元;王红对上述债务承担连带清偿责任。

判决

担保人承担连带清偿责任

城东区法院经审理认为,依法成立的合同,受法律保护。李祥收到尚军的货物后未按约定时间支付货款,尚军主张偿还欠款理由成立,法院予以支持。但对于利息约定明显过高,且不符合法律规定。王红在担保人一栏处签字按印确认,故应对李祥拖欠款项承担连带担保清偿责任。判决李祥于本判决生效后一个月内偿还原告尚军货款16.6万元,并支付利息17402元;王红对上述款项承担连带担保清偿责任。

之后,李祥和王红不服城东区法院的判决,向西宁市中级人民法院提起上诉。审理后认为,一审判决事实清楚,维持原判。

释法

一般担保和连带担保要分清

青海诚嘉律师事务所律师鲁卧岭分析,担保在借贷过程中,屡见不鲜。债的担保应当说是指以当事人的一定财产为基础的,能够用以督促债务人履行债务,保障债权实现的方法。担保法上的担保,又称债权担保、债的担保、债务担保,是个总括的概念,外延极广。担保有一般担保和连带担保,本案中王红属于连带担保。

根据《中华人民共和国担保法》第17条规定,当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债权人可以拒绝承担保证责任。第18条规定,当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的,为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的,债权人可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。

一般担保与连带担保的区别在于,一般担保人的先诉抗辩权。对一般担保人而言,最为重要的权力就是先诉抗辩权。连带担保人无先诉抗辩权。在诉讼的问题上,如果担保人属于一般担保人,债权人可以单诉债务人或将债务人和一般担保人列为共同被告,但不得单诉担保人;如果担保人属于连带担保人,债权人既可以单诉债权人,也可以单诉担保人,同时也可以将债权人和担保人列为共同被告。连带担保要比一般担保更有利于保护债权人的利益。

民法典中将以前的《中华人民共和国担保法》第19条规定,“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任。”进行了修改,规定“当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照一般保证承担保证责任。”原来如果没有约定或约定不明则推定(或默认)为连带责任担保,现在则相反了,如果没有约定或约定不明则推定(或默认)为一般担保,不是连带责任了。

鲁卧岭还提到,根据法不溯及既往的原则,原来已经签过字的保证责任问题应当适用原来担保法的规定,民法典施行后签署担保条款则一定要明确是否承担一般担保和连带担保的责任。

(案例中人名为化名)

责编:余晓瑞


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